十二 032008
 
法律与社会有着密不可分的依存关系,它维护了当时社会的制度、道德和伦理等价值观念,也反映了一定时期的社会结构。中国古代的法律主要特征表现在家族和阶级概念上,这二者是中国古代法律所要维护的社会制度和社会秩序的支柱。

——瞿同祖,《中国法律与中国社会》

霍姆斯大法官的名言:“法律的生命在于经验,而非逻辑”(The life of the law has not been logic, but experience)。 所以,对于中国法制史的学习,目的多半在于利用本土资源的经验,古为今用嘛。但遗憾的是,“法律”与“社会”这两个概念,都不是自古而有之,而是百余年前 严复那批翻译家们,搜肠刮肚从上千年未有人注意过的故纸堆中找出来的词。“法律”与“社会”都是洋玩意儿。(虽然我们一直都在抵制“全盘西化”,但是事 实,我们早就“全盘西化”了,看看你周围,除了(正体)汉字以外,还有什么是我们自己原创的?)

苏力在《“法”的故事》一文中,如是说:“严复在当年翻译《法意》时,就已经指出西文‘法’字,于中文有理、礼、法、制四者之异议西文所谓法者,实兼中国之礼典。 但几乎很少有中国学者愿意审慎地辨析中西法律之异同。”说白了,瞿同祖《中国法律与中国社会》中的“法律”,与我们当今所理解的法律,完全就是两回事儿, 其中没有什么继承和发展,我们现行的法律,没有一条一款能找到过去的影子,完全都是再加工过的舶来品。我们喜欢说中国古代法律如何如何,法律思想如何如 何,中华法系又是如何如何……阿Q说过:“我们先前——比你阔得多啦!你算是什么东西!”我们大抵也是这么一种心态。

而对于中国社会而言,因为地理环境的缘故(详见《文明的轨迹》与《文明的轨迹(续)》),中国是一个以农业为本的国家,而在一个相对固定的农业社会里,人的地位是很容易安排的,长辈的地位很自然的会高于晚辈,从而整个社会会变成一个以家族为根基的社会。所以,在中国古代律法中,家族占据了异常重要的地位,从存留养亲到亲属相隐,再到家法的存在……众多律法习惯体现了家族本位的原则。中国社会的基本单位并非个人,而是家族。

在这家族社会中,迁徙总是困难而又没有必要的,农业的发达把人们牢牢的栓在了土地之上,久而久之,邻里乡亲们自然就是抬头不见低头见,这也就是所谓费孝通先生提到的“熟人社会”,数千年来,都是如此。贺雪峰认为“熟人社会行动逻辑的重点在于多次反复的博弈,人不仅是一个经济人,而且是一个社会人,一个道德人,是一个希望得到他人尊敬,生活得有点体面从而需要其他村民承认的人。”就像是社会心理学里面的“重复囚徒困境”这个模型一样,最好的策略就是“友善、报复、宽恕,不嫉妒”,耳熟,是吧。

对于中国法制史,更像是一门历史学科,而非法律学科,除非我们抱着阿Q的那种心态:我们以前也有法律。我们现行的社会主义法律,要么是直接舶来,要么是经过 本土化改造,也就是我们所说的“国际化”与“本土化”两方面。如果真的想学法制史,不如直接学西方法制史好了,那里面才有法律人所需要的思想宝库,希腊的民主,罗马的共和,英伦的大宪章,美利坚的最高法院,德意志的民法典,法兰西的革命,西班牙的独裁……更不用提令人瞻仰不暇的各种思想,太多了。而对于如何利用中国本身的思想库,苏力的观点或许更值得借鉴:

寻求本土资源,注重本国的传统,往往容易被理解为从历史中去寻找,特别是从历史典籍规章中去寻找。这种资源固然重要,但更重要的是要从社会生活中的各种非正式法律制度中去寻找。研究历史只是借助本土资源的一种方式。但本土资源并非只存在于历史中,当代人的社会实践中已经形成或正在萌芽发展的各种非正式的制度是更重要的本土资源。

阿Q的先人确实很阔,只是那是在远古,大家还在使用贝币的时候。

十一 292008
 

比尔·克林顿当年在竞选的时候,有这么一句口号:It’s the economy, stupid(笨蛋,问题是经济)。那是 美国当年的国情——经济问题。而对于中国,最大的国情从来都是乡村,数千年来,概莫能外。但提起乡村,尤其是对城里人提起,总能让人联想到那带着贬义的土气(农民早就成为骂人的词汇了),一种城市人与农村人的鸿沟骤然形成。仿佛,相对于城市对于中国所起到的拉动作用,农村只是在做无用功而已。

我必须要承认我对于乡村的疏远,甚至可以说是毫无概念,除了回过一次户口本上注明的祖籍以外,也只是在旅途中,电视上,报纸上,对于乡村有那么一瞥印象,甚至直到现在,也只是在书本上了解乡村。如果要研究乡村,这肯定不是什么好事,但也未必是件坏事,有了这个距离,或许能够让我对于乡村冷眼观瞧,拉开距离的冷眼观 瞧,往往更能看得真切,这也是很多人喜欢读《参考消息》的原因。

乡村一直以来对于我并不是个问题,直到阅读了费孝通先生的书,苏力的书,以及贺雪 峰的书。如果想要读懂中国,就不可避免的要了解农村,就像今年暑假陪同Mark同学游览西安,上海,我就拼命的告诉他说这些城市(还有他去过的北京)只是 中国的一面,另一面的中国你未曾见到。而另一面的中国,就是费孝通先生所描绘出的“乡土中国”。作为“大陆文明”的典型代表,地理环境决定了中国一直都必 须要以农业为本,而这种思想(在一个相对固定的农业社会里,人的地位是很容易安排的,长辈的地位很自然的会高于晚辈,从而整个社会会变成一个以家族为根基的社会。),深深得烙印在了每一个中国人的DNA里面。

对于一个以“与世界接轨”为荣的时代里,不可能不去考虑自己的实际情况,这也就是我们所说的“中国国情”。而这“中国国情”并不应该成为一个挡箭牌一样的概 念(论述的时候只要甩出去一个“中国国情”,就好像是胜券在握了),而更应该得到条理清晰的分析,阐述“中国国情”。而在众多“中国国情”中,乡村毫无疑 问就是其中关键的一个,大量的人口让我们不得不去考虑乡村的发展,乡村的建设,乡村的正义……

想要拉平城市与乡村的差距,这个想法自然是不错的,但如果仅仅强调物质条件的话,我们必然会落入发展的陷阱。戴蒙德的《崩溃》一书中如是说:“如果告诉中国,不要向往第一世界国家的生活水平,中国当然不能容忍这种态度。但是如果中国和其它第三世界的国家,以及当前第一世界国家都过着穷奢极欲的生活,地球必定无法承受。”同样,我们的农村如果达到城市般的物质生活条件,我们的环境将会很难承受。

而基于如此前途,贺雪峰的方向或许更为实际(也有可能更为虚幻):“我希望可以重建田园牧歌的生活,希望温饱有余的农民可以继续享受青山绿水和蓝天白云,可以继续享受家庭和睦和邻里友爱,可以继续享受陶渊明式的采菊东篱下,悠然见南山的休闲与情趣。劳作是有的,却不需要透支体力;消费是有的,却不一定奢华;闲暇是有的,却不空虚无聊。

这是一种强调主体体验和人际联系的低消费、高福利的生活方式,农民不一定特别有钱,却可能因为有生活的主体体验而生活充实。”

十一 252008
 

和提出废除死刑的人辩论,只要你提到“中国国情”,这辩论你就赢了大半(其实无论何事,“中国国情”总是那“一招鲜”),虽不讲道理,但却蛮横管用。而要解释这所谓的“中国国情”,不 外乎是人口众多,地大物博,生产力水平不发达,人民素质不高云云……最好再加上一句:“废除死刑是我们国家的目标,但现在不可能实现”,彰显自己的开明。

长 久以来,废除死刑的调调在各种媒体上“聒噪”不已,提倡人道啊,人权啊,死刑犯的权利,还举出例子来说全世界有多少多少国家已经废除死刑,所以我们也非废 不可,诸如此类。但是,女士们先生们,让我们面对现实吧,我们就是要保留死刑,我们不应该以此为耻,反应为此荣,在如此大压力下能保留死刑是一件了不起的事。如果有人杀害了你的亲人,你一定会想去干掉那个混蛋,这不是别的,这是“以牙还牙”,这就是正义。废除死刑?那是“懦夫”们才会干的事。

我们保留死刑,这也就是为什么中国就是中国,而不是其他什么国家的原因。我们能够继承先人保留的传统,我们的老祖宗一直都是信奉杀人者死,虽说世界各国都信 奉这个,但唯有我们的老祖宗,运用自己的聪明才智,创造出无数种威慑力极强的死刑方式,尽管后来被废除掉,但这依旧体现出我国古代劳动人民的勤劳与智慧。 而且,就死刑来说,一直也是中国古代人民一种喜闻乐见的娱乐方式,其中包含了游街(可以扔臭鸡蛋)、公审(可以乱起哄)、菜市口杀头(可以制作人血馒头)……部分我们保留至今。作为一种广大人民群众所衷爱的活动,怎么能取消?更何况,打开最高人民法院的网站,你就会赫然发现中间写着“人民利益至上”, 人民需要死刑,喜欢死刑,你怎么能说取消就取消,而判不判死刑,要由人民群众的感觉说的算,按照老鹤的话说,这叫做“死刑要跟着感觉走”。

中国作为一个发展中国家,生产力水平并不发达,需要用钱的地方还很多。如果取消掉死刑,无疑会增加其他自由刑服刑人数的上升,而这里面,无论是狱警的工 资,犯人的伙食,监狱的维护,都是一笔不小的开支,就成本而言,一颗子弹的成本只有区区几元钱,一目了然,不言而喻,何苦把宝贵的金钱花在那些罪不可赦的 囚犯身上呢?你说是吧。当然,以上这一切,如果可以保证不会有冤假错案的话,自然是说得通的,但是,我们真的有信心保证杜绝冤假错案吗?问一问去向林昭的母亲收那5分钱子弹费的刽子手吧……

指望中国的老百姓能够意识到废除死刑的人道主义理由?痴人说梦吧你,我们的广大群众从来都是“不明真相”的,而明白所谓“真相”的,向来都是那“一小撮别有用心”人,希望我们的广大群众知晓事理?有难度!所以说,广大人民群众,素质还不是很高,还不能够接受废除死刑,就像西方所谓的“民主”不可能在中国适用是一个道理。

中国一直就是一个在死刑方面勇于创新、敢于面对的民族,到了现在怎么就反而是遮遮掩掩,甚至还意图废除?以上我废话了那么多理由,所以,承认吧,与其他废除死刑的国家地区不同,我们需要死刑,离不开死刑,简单的说,我们得了“离开死刑就会完蛋的病”。

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